每位律师都会修改合同,但是想要改好合同却不简单。了解客户痛点,预知法律风险环节,文本意思表示完整,约定清晰,法律条款完善,关注交易架构,规范合作流程……这些可能都只有有丰富经验的律师才能真正做到。
以最常见的买卖合同为例。双方对交易标的的种类、型号、规格、价格、数量等达成了一致,这时,卖方提供了待签的合同版本,作为买方的律师,我们是如何为客户审查和修改合同的呢?
1.和客户交流。了解合同背景、交易双方的强弱地位,以及对标的物的特殊要求、关注重点,还有此前曾给客户带过烦恼的痛点问题。充分的交流或者对客户需求的熟知是改合同的前提和基础。
2.审查合同主体。到企业信用系统中查询卖方或双方基本信息(当事人是企业法人时),确保主体适格,合同有效,向客户提示卖方信用系统异常情况、涉诉或被执行情况等,供客户确定交易对象参考。
3.通读合同。了解文本中体现出的交易方式与客户交流内容是否相符,审查合同中的字、词和语句是否存在错误、歧义,对交流时客户陈述的重点内容文本中是否写清楚、讲明白、约定好、未遗漏。第一遍以修改低级错误为主,包括人称是否用词统一,页码是否齐全,名称是否准确等,对文本中可能存在缺漏、歧义或疑问处先进行标记,最后逐一消除。
4.关注主要条款。根据买卖标的物的不同,重点审查买方可能存在的风险点在合同中的处理方式,包括但不限于包装、运输、交货时间地点,质量约定、验收标准与异议期、“三包”规定,结算条款,解除条款,违约条款,还有常规的送达条款、不可抗力条款、知识产权条款以及管辖条款、保密条款等,以修改、批注、删除或者补充拟写等方式完成。
这里涉及到交易流程的把控,需要修补增加缺失的交易环节约定,需要对任意环节(尤其是主要环节)权利义务未得履行时的处理方式约定,约定内容是否具有实际操作性,关注客户的违约风险及违约责任是否在可承受范围内,明确约定卖方的违约责任是否匹配可能造成的损失程度。
5.商业条款也要看。需要审查商业条款中是否存在明显谬误或不合理现象,对可能存在的不公平条件或陷阱,提示客户对未尽交易事项进一步磋商、补充约定或变更删除。
在买卖合同中,因交易标的的不同,具体合同文本可能有较大差异,律师需要了解标的物的特性后,考虑商业条款,主要是价款、交货和支付方式的合理性。
6.相关文书一并审。不少的合同中都会有“鉴于”条款,阐述交易前的背景或前因,里面可能提到存在其他文书,合同本身带附件更是常见现象。律师需要根据“鉴于”条款中存在的前期文书、附件中出现的另外文书都应该一并阅读和审查,不能顾此失彼,疏忽大意。
7.偶尔“痛下杀手”。一般的时候,律师改合同也讲究“客气”和不大动干戈,句子不是法言法语、表达不够简洁精炼,但语句通顺,自成风格的也会保留。如果卖方提供的文本存在整体逻辑混乱、拼凑、重复、矛盾或者格式粗糙、不便阅读理解等情形的,这时候就只能“痛下杀手”:除了前述各项之外,还需要从整体上调整合同结构,规范字体、行距、大小标题以及条款项目等编号,改完之后合同面目全非,但是双方的意思、权利义务都清晰明确了。可以说,这时候律师改的不是合同,而是一颗零乱的心。
8.复审。修改完之后,我们也会静置文本一段时间,好合同也需要“发酵”,就是等头脑再冷静一点,再回头重新审视一遍合同,以免造成当局者迷。在我们事务所,一位律师或者助理修改过的合同,还要求另一位律师进行复审,有分歧的地方,相互讨论、查实论证,最后的文本直到看得律师心里通透,别人看完也能通透,内容才算过了关。最后是再次检查编号是否正确、字体是否统一、是否存在笔误等低级错误,排除后才正式提交给客户。
9.关于履行合同的提示。有些合同约定的时间节点较多,而很多客户是不看合同的,所以律师还要特别提醒客户在履行时不能错过期限。有些修改客户不一定明白其中奥妙,律师还要批注说明。有时律师还要专门提示如果因合同修改造成签约难度增加,该如何让步。可以说律师为改一份合同操碎了心。
10.不得不说的话。在商业发达的今天,遇到交易标的与众不同的合同,还要律师临时学习行业相关知识,了解准入资质、资格等。对于战斗在一线的律师,要时刻准备着学习新知识。
即使遇到对方是高手(合同文本规范),合作还真有诚意(合同不过于强势),律师改出来的合同可能没什么大变动,但是,这样的合同文本通常较长,试问哪个字律师没看过?哪个句子律师没琢磨过?放下合同,客户和律师谈交易,律师可能比当事人还要熟悉流程和约定了。
上一篇:如何进行有效的合同审查
下一篇:合同审查要注意什么原则